山　东　省　东　营　市　中　级　人　民　法　院

民　事　判　决　书

(2004)东民三终字第11号

　　上诉人(原审原告)魏玉昌，男，1935年4月14日出生，汉族，胜利油田胜大集团总公司农业公司离休干部，住胜利石油管理局胜东社区瑞景小区51号楼。

　　委托代理人窦策飞，山东天地恒律师事务所律师。

　　被上诉人(原审被告)东营市惠通信息技术有限责任公司，住所地：东营市济南路友谊商城。

　　法定代表人陶志荣，经理。

　　被上诉人(原审被告)陶志荣，女，1968年11月2日出生，汉族，东营市惠通信息技术有限责任公司经理，住胜利石油管理局胜中社区舒苑小区19号楼。

　　被上诉人(原审被告)陶志红，女，1973年1月26日出生，汉族，胜利石油管理局孤岛社区明天公司职工，住胜利石油管理局孤岛社区朝阳小区朝阳二村。

　　委托代理人杨连华，男，1965年9月26日出生，汉族，胜利石油管理局机关教培处职工，住胜利石油管理局胜中社区舒苑小区19号楼。

　　原审被告赵长义，男，1964年4月11日出生，汉族，无业，住东营市物资局院内。

　　上诉人魏玉昌因投资理财协议纠纷一案，不服东营市东营区人民法院(2003)东民初字第1754号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人魏玉昌及其委托代理人窦策飞、被上诉人惠通公司的法定代表人陶志荣、被上诉人陶志红的委托代理人杨连华到庭参加了诉讼，原审被告赵长义中途退庭，本案缺席审理，现已审理终结。

　　原审法院查明，2001年8月28日，原告(甲方)与惠通公司(乙方)签订投资理财协议书一份，约定：一、原告投资人民币10万元，以自己的名义在山东证券东营营业部开设股票帐户，用于证券投资，股票帐户为沪市A357944119、深市32664291；原告必须把其开户的股票交易卡和交易密码交给惠通公司，供其进行股票买卖操作；原告有权查询股票的买卖情况，但不得干涉操作，不得泄露操作情况，不得随意抽撤资金，不允许自行操作买卖股票，否则由此造成的损失由原告自负。二、被告惠通公司对原告帐户全权管理，精心运作，自主买卖股票并承担买卖风险；对原告帐户资金有保本的责任，即在协议到期日，若原告帐户资金低于其存入本金时，差额部分由被告惠通公司补齐。三、以协议到期截止日为结算日，计算收益情况；以原告帐户资金总额减去帐户本金后的收益为净收益；净收益有盈利时由双方按6：4的比例分配，净收益出现亏损时，其亏损部分由被告惠通公司补齐；协议期限为一年，自2001年8月28日起至2002年8月28日止。原告与被告惠通公司在该协议书签字盖章，赵长义也在乙方处签字。协议签订后，原告按约定提供资金和股票帐户由赵长义进行股票操作。协议到期后，原告的股票帐户由资金余额为47000余元，实际亏损50000余元。2002年9月18日，被告惠通公司为原告出具20000元的欠条一份，约定2002年10月18日付款；同日，赵长义为原告出具20000元欠条一份，载明：因操作股票造成亏损，赵长义自愿承担相应责任，欠原告人民币20000元于2002年10月18日前付清。惠通公司与赵长义口头约定：双方按照投资理财的盈利部分分成。另查明，惠通公司系陶志荣、陶志红投资成立的有限责任公司，于2002年11月1日因没有参加年检被东营市工商行政管理局依法吊销了营业执照。被告提供了三份东营日报及股东会决议，用以证明被告已履行清算义务。

　　原审法院认为，原、被告签订的投资理财协议书，系当事人的真实意思表示，不违反法律规定，该投资理财协议合法有效，合同双方应该严格履行合同约定。原告按约定投资开设股票帐户造成亏损后，合同的相对方应当予以赔偿。被告惠通公司为原告出具20000元欠条后，确定了原告和惠通公司之间存在20000元的债权债务关系。被告赵长义主张为原告出具20000元欠条在原告的强大压力和强迫下进行的，原告对此不予认可，赵长义未提供证据加以证明，对被告赵长义的该主张，不予采信。被告赵长义主张是惠通公司的职工，惠通公司对此不予认可，被告赵长义未提供有效证据证明其主张，而且赵长义与惠通公司约定对投资理财的盈余部分按比例分成，能够认定赵长义与惠通公司是合作关系，被告赵长义应该按照给原告出具的20000元欠条承担责任。被告惠通公司提供的股东会决议及惠通公司清算组的三次公告，足以证实惠通公司已经成立清算组，进入清算程序。原告主张惠通公司清算程序不符合法律规定的理由不成立，不予采信。在庭审过程中，原告不同意变更惠通公司为该公司清算组，所以原告要求被告惠通公司承担责任的诉讼请求，不符合法律规定，不予支持。因惠通公司已进入清算程序，被告陶志荣、陶志红作为惠通公司的股东已经履行清算义务，原告要求陶志荣、陶志红履行清算义务的诉讼请求，予以支持。惠通公司作为有限责任公司，以公司的全部资产对公司的债务承担责任，陶志荣、陶志红作为惠通公司的股东，以其出资额为限对公司承担责任。原告要求被告陶志荣、陶志红与惠通公司承担连带付款责任的诉讼请求，无事实和法律依据，对原告的该项诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第一百九十一条的规定判决：一、被告赵长义于判决生效之日起十日内支付原告魏玉昌人民币20000元。二、被告陶志荣、陶志红对惠通公司继续履行清算义务。三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费1610元，由原告负担805元、被告赵长义负担805元。

　　宣判后，魏玉昌向本院提出上诉称，陶志荣、陶志红抽逃出资或接收财产，惠通公司终止后长期不清算，请求二审法院查清事实、依法判令三被上诉人承担责任。被上诉人陶志荣、陶志红辩称，原审判决认定事实清楚，证据充分，请求维持。

　　经审理查明，原审认定事实清楚，证据充分。

　　本院认为，上诉人主张陶志荣、陶志红抽逃出资或接收了财产，因没有证据证明，本院不予支持。上诉人主张陶志荣、陶志红、惠通公司应承担责任的其他理由，因没有法律依据，本院不予支持。原审被告赵长义中途退庭，视为自动放弃诉讼权利。原审判决认定事实清楚，证据充分，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条、第一百五十三条第一款第(一)项、第一百五十八条之规定，判决如下：

　　驳回上诉，维持原判。

　　二审案件受理费1610元，由上诉人承担。

　　本判决为终审判决。

审　判　长　来庆云 　

审　判　员　梅雪芳 　

代理审判员　侯政德

　二OO四年二月九日

书　记　员　任艳琳